近期，“關(guān)法通”接到多家特種船舶制造商來電咨詢“挖泥船”出口管制方面的法律問題，多家經(jīng)營(yíng)“挖泥船”出口業(yè)務(wù)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)因違規(guī)出口導(dǎo)致企業(yè)賬戶被凍結(jié)，企業(yè)內(nèi)相關(guān)人員被采取刑事強(qiáng)制措施。對(duì)于近期該行業(yè)出現(xiàn)的動(dòng)蕩，以及作為民用船舶的“挖泥船”為何會(huì)涉及出口管制的問題，本期文章將從十個(gè)方面對(duì)涉案企業(yè)關(guān)心的問題進(jìn)行詳細(xì)解讀。

1.為何“挖泥船”會(huì)與出口管制相關(guān)聯(lián)？

2017年5月25日，中國(guó)商務(wù)部和海關(guān)總署聯(lián)合發(fā)布2017年第28號(hào)公告，對(duì)大型“挖泥船”實(shí)施出口管制，未經(jīng)許可任何單位或個(gè)人不得對(duì)外出售，管制從6月1日起開始實(shí)行。公告表示，對(duì)大型“挖泥船”的出口管制，涵蓋貿(mào)易性出口以及對(duì)外贈(zèng)送、展覽、援助、租賃、承包工程、科技合作、服務(wù)和以其他方式進(jìn)行的轉(zhuǎn)移。從事管制“挖泥船”出口的經(jīng)營(yíng)者，須經(jīng)商務(wù)部登記，在獲得商務(wù)部頒發(fā)兩用物項(xiàng)和技術(shù)出口許可證后，才能向海關(guān)申報(bào)出口。

2.作為民用船舶，“挖泥船”為何會(huì)受出口管制約束？

雖然“挖泥船”是民用船舶裝備，但不能僅從字面意思理解它的功能，大型“挖泥船”除了傳統(tǒng)的挖掘、疏浚河道功能外，有一項(xiàng)特殊技能，那就是填海造島，因此“挖泥船”還有一個(gè)非常霸氣的外號(hào)“地平線編輯器”。

2010下水的“天鯨號(hào)”絞吸式挖泥船和2017年下水的“天鯤號(hào)”絞吸挖泥船，在我國(guó)南海作業(yè)多年后，將南海七個(gè)礁成功改頭換面成了七個(gè)海島，其中面積最大的美濟(jì)礁搖身一變成為了擁有七平方公里的小島，最小的也達(dá)到了三平方公里以上。在這七個(gè)島上我國(guó)建造了三個(gè)機(jī)場(chǎng)，跑道長(zhǎng)度達(dá)到了3500米以上，這已經(jīng)達(dá)到了起降大型轟炸機(jī)的標(biāo)準(zhǔn)。這三大南海機(jī)場(chǎng)成為了我國(guó)宣示，保衛(wèi)南海主權(quán)的前沿陣地，極大的延伸了我空軍的作戰(zhàn)半徑。大型“挖泥船”已經(jīng)成為國(guó)家重要的戰(zhàn)略裝備，擔(dān)負(fù)著重大的國(guó)防使命，理所當(dāng)然會(huì)受到出口管制。

3.是不是所有“挖泥船”都會(huì)受到出口管制？

并非所有“挖泥船”都在出口管制范圍內(nèi)，符合以下條件之一的挖泥船，未經(jīng)許可不得出口。

（1）耙吸式挖泥船

①艙容大于或等于1500立方米

②挖深大于或等于15米

③具有艏吹功能及裝置

參考稅號(hào)為89051000

（2）絞吸式挖泥船

①絞刀功率大于或等于500千瓦

②挖深大于或等于15米

③總裝機(jī)功率大于或等于2000千瓦

參考稅號(hào)為89051000

（3）斗式挖泥船

①斗容大于或等于4立方米

②挖深大于或等于15米

參考稅號(hào)為89051000

（4）吸沙船

①艙容大于或等于500立方米

②總裝機(jī)功率大于或等于1000千瓦

參考稅號(hào)為89051000

（5）自航自卸式泥駁

①艙容大于或等于1000立方米

②具有艏吹功能及自卸裝置

參考稅號(hào)為89019041

稅號(hào)89051000對(duì)應(yīng)的貨物品名是“挖泥船”，稅號(hào)89019041對(duì)應(yīng)的貨物品名是載重量不超過15萬噸自航自卸式泥駁，對(duì)船載容量和總裝機(jī)功率上限做出相應(yīng)的限制，就是限制具有高效吸沙和填海造島功能的大型“挖泥船”出口，避免我國(guó)生產(chǎn)的大國(guó)重器被他國(guó)拿來侵占我國(guó)領(lǐng)海。

4.違規(guī)出口“挖泥船”涉嫌什么罪名？

違規(guī)出口“挖泥船”涉嫌走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號(hào)）第二十一條規(guī)定，未經(jīng)許可進(jìn)出口國(guó)家限制進(jìn)出口的貨物、物品，或者租用、借用或者使用購買的他人許可證，進(jìn)出口國(guó)家限制進(jìn)出口的貨物、物品的，以走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪等罪名定罪處罰；偷逃應(yīng)繳稅額，同時(shí)又構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。近期海關(guān)偵查的走私“挖泥船”案件均是在沒有合法取得兩用許可證情況下違法出口，未涉及偷逃稅款，因此本文不再對(duì)可能涉及的走私普通貨物罪展開介紹。

5.若涉嫌走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物罪面臨何種刑罰？

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號(hào)）第十一條規(guī)定，沒有許可證出口“挖泥船”的重量在二十噸以上不滿一百噸，或者出口金額在二十萬元以上不滿一百萬元的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；重量在一百噸以上，或者金額在一百萬元的，屬于情節(jié)嚴(yán)重，處五年以上有期徒刑，并處罰金。本罪名采用重量與金額并用的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)到其中任一標(biāo)準(zhǔn)即構(gòu)成犯罪，當(dāng)重量與金額分屬不同量刑檔次的，取其高者作為定罪量刑依據(jù)。

6.什么情況下出口“挖泥船”會(huì)涉嫌走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物罪？

既然大型“挖泥船”被列為出口管制范圍內(nèi)，未申請(qǐng)到兩用許可證，或者租用、借用、使用購買的他人許可證出口“挖泥船”都會(huì)因違反出口管制規(guī)定而涉嫌違法犯罪，總而言之，在沒有合法取得許可證前提下出口就涉嫌犯罪。眾所周知，大宗商品出口涉及生產(chǎn)企業(yè)、貿(mào)易公司、貨代公司、報(bào)關(guān)公司、物流公司等多個(gè)主體，在沒有合法許可證的情況下，為“挖泥船”的出口提供了非法幫助行為的主體，只要滿足主觀明知和客觀參與的條件，就會(huì)涉案。

7.經(jīng)營(yíng)單位涉案后單位內(nèi)部參與人員是否會(huì)受到牽連？

答案是肯定的。經(jīng)營(yíng)單位被認(rèn)定為走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物罪的涉案主體后，除對(duì)經(jīng)營(yíng)單位判處罰金，還會(huì)對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以自由刑和財(cái)產(chǎn)刑。

直接負(fù)責(zé)的主管人員，是在單位實(shí)施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人；其他直接責(zé)任人員，是在單位犯罪中具體實(shí)施犯罪并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營(yíng)管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。應(yīng)當(dāng)注意的是，對(duì)單位犯罪中的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，應(yīng)根據(jù)其在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié)，分別處以相應(yīng)的刑罰。

“挖泥船”的重量輕則幾千噸重則上萬噸，經(jīng)營(yíng)單位一旦在沒有兩用許可證的情況出口，就會(huì)滿足情節(jié)嚴(yán)重的第二檔量刑條件，單位直接負(fù)責(zé)的主管人員作為決策者，基準(zhǔn)刑是五年有期徒刑，同時(shí)還會(huì)面臨金額不菲的罰金。

8.哪些情節(jié)會(huì)影響涉案單位及個(gè)人的定罪和量刑？

影響走私案件定罪、量刑的因素很多，要根據(jù)不同案件的具體案情具體分析，比較常見的有：

1.主觀故意

走私犯罪屬于故意犯罪，如果不具備走私的主觀故意，則不構(gòu)成走私犯罪，而走私犯罪又是一種典型的行政犯，因而不少走私犯罪分子會(huì)以其對(duì)海關(guān)行政法律法規(guī)的無知為借口否認(rèn)其走私的主觀心理。在沒有合法許可證的情況下走私“挖泥船”，常因以下兩種情況被推定為主觀明知：一是提供虛假的合同、發(fā)票、證明等商業(yè)單證委托他人辦理通關(guān)手續(xù)；二是曾因同一種走私行為受過刑事處罰或者行政處罰的。

2.涉案重量或金額

走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物罪的貨物重量或金額直接影響定罪量刑，走私“挖泥船”案件中，涉案船舶的重量和金額往往較高。

3.主從犯

根據(jù)在犯罪中作用、地位的不同，涉案單位內(nèi)人員可以分為主犯和從犯，起主要作用的主犯承擔(dān)案件全部責(zé)任，起次要作用的從犯僅對(duì)自身參與部分承擔(dān)次要責(zé)任，單位內(nèi)人員主從犯地位的認(rèn)定與參與走私行為的程度相掛鉤，而與職務(wù)無關(guān)。

4.是否具有自首、立功、坦白、累犯等法定情節(jié)

此處需要特別引起注意的是，對(duì)單位集體決定自首的，或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員自首的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定單位自首，認(rèn)定單位自首后，如實(shí)交代主要犯罪事實(shí)的單位負(fù)責(zé)的其他主管人員和其他直接責(zé)任人員，可視為自首。

9.涉案單位和個(gè)人會(huì)被采取哪些強(qiáng)制措施？

海關(guān)緝私局在偵辦走私犯罪案件過程中，會(huì)根據(jù)案情，對(duì)涉案單位采取凍結(jié)單位銀行賬戶，對(duì)個(gè)人采取通緝、邊控、搜查、拘傳、拘留、逮捕、監(jiān)視居住、取保候?qū)彽却胧�。其中，在全�?guó)范圍通緝、邊控，需要地方公安機(jī)關(guān)調(diào)動(dòng)警力，乃至請(qǐng)求國(guó)際刑警組織或者境外警方協(xié)助的情況，辦案機(jī)關(guān)會(huì)層報(bào)海關(guān)總署緝私局或公安部批準(zhǔn)。

根據(jù)筆者多年的走私犯罪案件辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，走私犯罪案件涉案人員通常被采取拘留、逮捕或者監(jiān)視居住的強(qiáng)制措施。

10.一旦涉案，該如何應(yīng)對(duì)？

1.走私類案件，專業(yè)性門檻較高，特別是涉及出口管制專業(yè)領(lǐng)域，只有熟悉相關(guān)法律法規(guī)和司法解釋，積累大量實(shí)務(wù)辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，并有專業(yè)法律文書公之于眾、可供查驗(yàn)的專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)，才能最大限度保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，家屬不要盲目輕信社會(huì)江湖人士所謂的靠關(guān)系擺平撈人的話術(shù)，應(yīng)及時(shí)尋求專業(yè)律師的介入，越早介入對(duì)案件越有利。

2.走私類案件的總體特征是證據(jù)體量大，數(shù)據(jù)繁雜，鑒定意見、電子證據(jù)等專業(yè)資料多，刑事案件辯護(hù)的聚焦點(diǎn)就是證據(jù)。縱觀筆者親歷辯護(hù)的案件，包括具有全國(guó)影響的走私犯罪案件，同樣存在鑒定結(jié)論瑕疵、數(shù)額計(jì)算錯(cuò)誤、事實(shí)認(rèn)定不清等問題，每個(gè)案件都有各自證據(jù)方面的辯護(hù)空間。專業(yè)的事務(wù)交給專業(yè)團(tuán)隊(duì)代理，一定會(huì)有事半功倍的效果。

3.保持冷靜應(yīng)對(duì)的心態(tài)，在配合辦案機(jī)關(guān)調(diào)查的同時(shí)，將單位內(nèi)部掌握的案件信息及時(shí)告知委托的專業(yè)律師，為律師的辯護(hù)工作提供盡可能詳細(xì)的資料和信息。

注：本文由關(guān)法通授權(quán)發(fā)布